何謂「代筆遺囑」？其法定要件為何? @ 禾禮地政士事務所

文｜禾禮地政士事務所

「父親去年3月過世，我們都已經辦好遺產繼承。但今年1月，哥哥拿出1年前的代筆遺囑，還有遺囑執行人和法院認證。」
「但我父親當時明明已經意識不清，也不記得有哪些財產。請問我們該怎麼辦？」

一、何謂代筆遺囑？

所謂代筆遺囑，是由遺囑人口述遺囑意旨，由他人筆記、宣讀、講解並經遺囑人認可之遺囑。本文延伸->(代筆遺囑的好處)

二、代筆遺囑的法定要件?

遺囑，具有嚴格的要式性，法律性質屬於「要式行為」，須依法定的方式為之，否則依民法第73條規定:「法律行為，不依法定方式者，無效。但法律另有規定者，不在此限」，應屬無效。而代筆遺囑的成立，依民法第1194條規定：「代筆遺囑，由遺囑人指定三人以上的見證人，由遺囑人口述遺囑意旨，使見證人中之一人筆記、宣讀、講解，經遺囑人認可後，記明年、月、日及代筆人之姓名，由見證人全體及遺囑人同行簽名，遺囑人不能簽名者，應按指印代之。」

代筆遺囑法定要件：

1.須由遺囑人指定三人以上之見證人。

2.須由遺囑人口述遺囑之意旨，使見證人之一筆記、宣讀、講解、經遺囑人認可。

3.須代筆人記明年、月、日及代筆人之簽名。

4.須由見證人全體及遺囑人同行簽名，不能簽名者、應按指印代之。

三、常見的無效代筆遺囑

代筆遺囑無效之原因很多，但最常見者，不外乎以下三類：
(一)不是由遺囑人「口述遺囑意旨」，再由代筆之見證人當場筆記，而是由代筆之見證人預先擬好稿，再將其內容以口述複誦之方式，使遺囑人以點頭或不明確的口頭回應後簽名。
(二)見證人未全程參與而無法在場親聞其事。
(三)見證人不符法定資格。

四、其他案例

曾有一當事人的父母都健在，母親名下有一間房。小女兒帶母親到律師事務所，以電腦打字作成代筆遺囑（立遺囑人為母親），指定房屋由小女兒單獨繼承，然後請母親及三位見證人簽名，母親說話書寫都沒問題，但當場未宣讀講解。當事人詢問，小女兒這樣做會不會構成詐欺？這份代筆遺囑有效嗎？要另立遺囑來撤銷此份遺囑嗎？

然而，代筆遺囑必須由遺囑人指定3名以上見證人，由遺囑人口述遺囑意旨，見證人當中1人筆記、宣讀、講解，經遺囑人認可後，記明年、月、日及代筆人姓名，由見證人全體及遺囑人簽名，遺囑人不能簽名的話，可按指印代替。代筆遺囑可由代筆人書寫或起稿後打字完成，完成後必須由代筆人向遺囑人宣讀、講解，目的是讓遺囑人充分了解該遺囑意旨。

本案立遺囑的過程中，若沒有完成宣讀、講解等法定要式，其利害關係人便可能主張代筆遺囑有瑕疵，提起確認遺囑無效訴訟。因此，於立遺囑時建議全程錄音或錄影，避免日後糾紛。

至於當事人質疑涉嫌詐欺部分，若媽媽當時意識狀況清楚，小女兒也沒有施用詐術騙媽媽立遺囑，要構成詐欺罪實有難度。

詐欺罪的構成要件：
（一）施用詐術：
行為人必須有施用詐術的行為。所謂詐術，是指傳遞與事實不符的資訊之行為，包括虛構事實、扭曲事實或掩飾事實等手段。行為人施用詐術包括積極的作為和消極的不作為。通常這種消極不作為的施詐，是以行為人居於保證人地位，因負有告知義務而不為告知，使被害人陷於錯誤，而損失財物的情形。例如：中古車商出售汽車，對於該車發生過重大車禍一事不向購買者告知，使購買者仍為購買。
（二）使被害人陷於錯誤：
行為人的施詐行為必須使被害人陷於錯誤。
（三）處分財產：
被害人陷於錯誤後因而處分財產。例如：交付金錢或財物。
（四）財產損失：
被害人處分財產的行為，必須造成本人或第三人的財產損失，且被害人的損失和行為人的獲利之間必須形成對等的關係。
（五）行為人必須有詐欺故意，以及為自己或第三人不法所有的意圖。

五、結論

遺囑人在立遺囑時，若確實有意識不清，或有前述遺囑見證人未在場見聞或資格欠缺，及其他不符合法定要式的情形，不妨先蒐集相關證據，再向法院提起確認遺囑無效之訴來解決糾紛。

此外，訴請法院確認遺囑效力雖無時效之限制，但繼承人因遺囑分配不公，而欲主張特留分扣減權或遺產回復請求權時，則有自知悉時起算2年時效之限制，應多加留意以保權益。